الكفالة هي الشخص الذي يضمن
الكفالة هي الشخص الذي يضمن ذمَّة الضامن إلى ذمَّة المضمون عنه في التزام الحق؛ أي: في الدَّين، فيثبت في ذمَّتهما جميعًا.
الكفالة هي الشخص الذي يضمن الضامن وجمع كفيل كفلاء ولذلك يرد باللغة العربية على وجه المساواة مجموعة من المصطلحات : كفيل , ضمين , زعيم , حميل , قبيل .
الكفالة لغة: مأخوذة من كفل، ومنه قولهم: قد تكفلت بالشيء، إذا ألزمته نفسي، وتحملته، وجمع الكفيل: كفلاء،
الكفالة هي الشخص الذي يضمن شخص للدائن بأداء التزام المدين، إذا لم يؤده هذا الأخير نفسه.
الشخص الذي يطلب كفالة الطفل إلى القاضي المكلف بشؤون القاصرين لدى المحكمة المختصة.
يمارس القاضي المكلف بشؤون القاصرين الولاية على الأطفال المهملين طبقا لأحكام النيابة الشرعية والنيابة القانونية المنصوص عليهما في مدونة الأحوال الشخصية وفي قانون المسطرة المدنية.
المادة 8
يقوم وكيل الملك بإيداع الطفل موضوع طلب التصريح بالإهمال أو المصرح بإهماله مؤقتا بإحدى المؤسسات الصحية أو بأحد مراكز أو مؤسسات الرعاية الاجتماعية المهتمة بالطفولة سواء منها التابعة للدولة أو للجماعات المحلية أو للهيئات والمنظمات والجمعيات المتوفرة على الوسائل المادية والبشرية الكافية لرعاية الطفل المهمل أو لدى أسرة أو امرأة ترغب في كفالته أو في رعايته فقط، شريطة أن تتوفر في هؤلاء الأشخاص والمؤسسات الشروط المنصوص عليها في المادة 9 أدناه، وذاك إلى أن يصدر الأمر بشأن الكفالة.
الباب الثاني : الوضعية القانونية للطفل المهمل
الفصل الأول : الشروط المطلوبة لكفالة طفل مهمل
المادة 9
تسند كفالة الأطفال الذين صدر حكم بإهمالهم إلى الأشخاص والهيئات الآتي ذكرها:
1 - الزوجان المسلمان اللذان استوفيا الشروط التالية :
أ ) أن يكونا بالغين لسن الرشد القانوني وصالحين للكفالة أخلا قيا واجتماعيا ولهما وسائل مادية كافية لتوفير احتياجات الطفل؛
ب) ألا يكون قد سبق الحكم عليهما معا أو على أحدهما من أجل جريمة ماسة بالأخلاق أو جريمة مرتكبة ضد الأطفال ؛
ج) أن يكونا سليمين من كل مرض معد أو مانع من تحمل مسؤليتهما؛
د) أن لا يكون بينهما وبين الطفل الذي يرغبان في كفالته أو بينهما وبين والديه نزاع قضائي أو خلاف عائلي يخشى منه على مصلحة المكفول.
2 – المرأة المسلمة التي توفرت فيها الشروط الأربعة المشار إليها في البند الأول من هذه المادة.
3 – المؤسسات العمومية المكلفة برعاية الأطفال و المنظمات و الجمعيات ذات الطابع الاجتماعي المعترف لها بصفة المنفعة العامة المتوفرة على الوسائل المادية والموارد والقدرات البشرية المؤهلة لرعاية الأطفال وحسن تربيتهم وتنشئتهم تنشئة إسلامية.
المادة 10
إذا تعددت الطلبات بشأن كفالة طفل مهمل تمنح الأسبقية للزوجين اللذين ليس لهما أطفال، أو اللذين تتوفر لهما أفضل الظروف لضمان المصلحة الفضلى للطفل.
المادة 11
لا يمنع وجود أطفال لدى الزوجين من كفالة أطفال مهملين شريطة استفادة جميع هؤلاء الأطفال من الإمكانيات المتوفرة لدى الأسرة على قدم المساواة.
المادة 12
لا تتم كفالة طفل مهمل يتجاوز سنه اثني عشرة سنة شمسية كاملة إلا بموافقته الشخصية.
لا تشترط موافقة الطفل المهمل إذا كان طالب الكفالة مؤسسة عمومية مكلفة برعاية الأطفال، أو هيئة أو منظمة أو جمعية ذات طابع اجتماعي معترف لها بصفة المنفعة العامة.
المادة 13
لا يمكن كفالة طفل واحد من طرف عدة كافلين في آن واحد.
الفصل الثاني : المسطرة المتبعة لكفالة طفل مهمل
يعهد إلى القاضي المكلف بشؤون القاصرين الواقع بدائرة نفوذ مقر إقامة الطفل المهمل، بإسناد الكفالة إلى الشخص أو الجهة الراغبة في الكفالة طبقا للمادة التاسعة أعلاه.المادة 15
يتعين على الشخص أو الجهة الراغبة في كفالة طفل مهمل تقديم طلب بشأن إسناد الكفالة مرفق بالوثائق المثبتة لاستيفاء الشروط المبينة في المادة التاسعة أعلاه، وبنسخة من رسم ولادة الطفل المراد كفالته إلى القاضي المكلف بشؤون القاصرين المختص.
يحق للشخص أو الجهة الراغبة في الكفالة الحصول على نسخة من رسم ولادة الطفل المراد كفالته.
المادة 16
يقوم القاضي المكلف بشؤون القاصرين بجمع المعلومات والمعطيات المتعلقة بالظروف التي ستتم فيها كفالة الطفل المهمل،عن طريق بحث خاص يجريه بواسطة لجنة مكونة كما يلي:
- ممثل للنيابة العامة ؛
- ممثل للسلطة الحكومية المكلفة بالأوقاف والشؤون الإسلامية ؛
- ممثل للسلطة المحلية ؛
- ممثل للسلطة الحكومية المكلفة بالطفولة.
- تحديد كيفيات تعيين أعضاء اللجنة بنص تنظيمي.
يمكن للقاضي، إذا اقتضت ذلك طبيعة البحث، أن يستعين بأي شخص أو جهة يراها مفيدة لهذه الغاية.
يهدف البحث خاصة إلى معرفة ما إذا كان الشخص الراغب في الكفالة مستوفيا للشروط المنصوص عليها في المادة التاسعة أعلاه.
الكفالة ضمان شخصي ويقصد بهذا أنها عقد به يلتزم الكفيل بالوفاء بالالتزام الأصلي بحيث يعتبر مديناً بهذا الالتزام ومسؤولاً عن تنفيذه مسؤولية شخصية يكون للدائن بمقتضاها أن ينفذ بحقه على كل أمواله .
وقد عرفها قانون التجارة العماني 55/90 بأن “الكفالة ضم ذمة الى ذمة في المطالبة بتنفيذ التزام، وتنعقد الكفالة بإيجاب وقبول من الكفيل والدائن
أذاً فالكفالة يفترض وجود ثلاثة أشخاص هم: الكفيل والدائن والمدين، فضلاً عن أنها تفترض وجود التزام أصلي يقع على عاتق المدين في مواجهة الدائن، وهذا الالتزام هو الذي يتقدم به الكفيل لضمان الوفاء به . وتتم الكفالة بعقد بين الكفيل والدائن مستقلاً عن عقد القرض ذاته، ذلك أن المدين ليس طرفاً في عقد الكفالة . فالكفيل يضمن تنفيذ التزام أصلي وانه مسؤول عن الدين بصفة تبعية بمعنى أن الدائن تقدم اليه الكفالة ومدين ويضمنه الكفيل أمام الدائن ويسمى المكفول ويلتزم الكفيل بوفاء الدين في دلالة على أن التزام الكفيل تابع لالتزام المدين بحيث اذ وفّى هذا الأخير بالالتزام الأصلي لم يبق هناك مجال لمطالبة الكفيل، ولا يصح أن يفهم من هذه العبارة أن التزام الكفيل التزام شرطي، بل الواقع أنه التزام بات وغير معلق على شرط، ودليل ذلك أنه يقوم بمجرد قيام عقد الكفالة، كما أنه يحل بمجرد حلول أجل الالتزام الأصلي .
والكفالة وفقاً لتعبير الفقه الاسلامي ليست سوى ضم ذمة الى ذمة في الوفاء بالالتزام وكما أن ضمان الوفاء بالتزام ترتب في ذمة شخص آخر هو المدين بأن يلتزم الكفيل بمقتضى عقد الكفالة قبل الدائن وفاء التزام الأخير اذا لم يفِ به المدين ويسمى الدائن المكفول له ويسمى الالتزام الأصلي المكفول به والمدين المكفول عنه . . فالمدين ليس طرفاً في الكفالة ويلتزم الكفيل دون تدخل المدين أو دون علمه فيكون فضولياً بل إنه يلتزم رغم معارضته .
وتتميز الكفالة بأنها عقد رضائي وملزم لجانب واحد وتدخل في نطاق التبرعات كما ذكرنا فإنها عقد تابع للالتزام الأصلي .
الكفالة العينية
الكفالة الشخصية هي عقد يلتزم فيه الكفيل بوفاء التزام الى دائن ان لم يوفي المدين ذلك الالتزام الكفالة العينية هي تقديم الكفيل عينا ما عقارا كانت او منقول كرهن للدائن ان لم يوفي المدين التزامه